Продолжите бесплатное чтение этой и других статей после простой регистрации на сайте

Я уже зарегистрирован:


Я не помню пароль

Я ещё не зарегистрирован:

Наследование бизнеса

Скачать статью в PDF
Распечатать

Наследование бизнеса В данной статье рассматриваются некоторые особенности, связанные с наследованием бизнеса путем наследования долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, а также акций акционерных обществ, и отдельные изменения, внесенные в Гражданский кодекс Российской Федерации, посвященные наследственным правоотношениям.

Как известно, communio est mater rixarum (лат.): общее (общее имущество) – мать раздоров. И действительно, пожалуй, мало что так раскрывает суть человеческой натуры, как споры о наследстве, когда в борьбе за имущество даже самые близкие люди могут проявить весьма неожиданные друг для друга черты.

Основным нормативным правовым актом, регламентирующим вопросы наследования, является Гражданский кодекс РФ (далее по тексту – ГК РФ), часть третья.

Наследники

Наследниками могут быть как физические, так и юридические лица. Круг потенциальных наследников очерчен в статье 1116 ГК РФ, согласно которой к наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. А к наследованию по завещанию могут призываться указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства. Согласно изменениям, внесенным в ГК РФ Федеральным законом от 29 июля 2017 года № 259-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации», с 1 сентября 2018 года круг потенциальных наследников дополняют наследственные фонды.

Также наследниками могут быть субъекты, обладающие особым статусом:

Wella Professionals
  • по завещанию – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации;
  • по закону, в рамках наследования выморочного имущества (статья 1151 ГК РФ), – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Специфика объекта

С позиции собственника, бизнес по своей природе обладает специфическим набором характеристик. Прежде всего, владение бизнесом и управление им хоть и считаются в современном обществе признаком успеха, но требуют соответствующих знаний и опыта, что накладывает на собственника предпринимательские риски и может иметь много нюансов, которые не всегда очевидны даже для опытного предпринимателя.

Бизнес не только предоставляет собственнику права и возможности, но и накладывает определенные обязанности. Бизнес не всегда можно выгодно продать, он может стать источником не только дохода, но и массы проблем для его владельца. Что уж говорить о возможности получить бизнес с долгами, на грани банкротства или погрязший в серьезных судебных процессах. И в отличие, например, от предметов искусства, драгоценностей, которые со временем лишь повышаются в цене, для бизнеса подобные ожидания не всегда оказываются оправданны. Именно поэтому перед принятием решения о приобретении бизнеса потенциальные покупатели проводят проверку актива в рамках обеспечения due diligence (должной добросовестности) с привлечением соответствующих специалистов. Причем подобная проверка может занимать достаточно длительное время, вплоть до многих месяцев, и быть весьма затратной.

Но насколько распространена подобная практика, когда доля в уставном капитале юридического лица передается по наследству? И так ли часто решение о наследовании бизнеса является обдуманным и взвешенным? Одно дело, когда речь идет о семейном бизнесе, в который наследник может быть вовлечен до момента открытия наследства. Но ситуация выглядит иначе, когда наследник не в курсе специфики бизнеса.

Нельзя также упускать из виду еще один серьезный момент: пока наследник размышляет о принятии наследства, за это время бизнес может существенно видоизмениться, и отнюдь не в сторону улучшения, включая изменения по составу активов, принадлежащих компании, менеджмента, финансово-экономических показателей и т.п. Для целей минимизации подобных рисков закон предоставляет возможность учредить доверительное управление наследственным имуществом.

В соответствии со статьей 1173 ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Если наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

Aut Caesar aut nihil

Aut Caesar aut nihil – лат. крылатое выражение, в переводе: «или Цезарь, или ничего». Схожие по смыслу выражения: «или пан, или пропал», «всё или ничего».

Закон допускает отказ наследника от наследства. И если вдруг наследник понял, что успешный «владелец заводов, газет, пароходов» (из стихотворения «Мистер Твистер» С.Я. Маршака) из него вряд ли получится, или по каким-то другим соображениям, он вправе отказаться от наследства, но в течение срока, установленного для принятия наследства (статья 1154 ГК РФ), в том числе в случае, когда он уже принял наследство (пункт 2 статьи 1157 ГК РФ).

Однако необходимо иметь в виду, что отказ от части причитающегося наследнику наследства не допускается. Исключением являются случаи, когда наследник призывается к наследованию одновременно по нескольким основаниям (по завещанию и по закону или в порядке наследственной трансмиссии и в результате открытия наследства и тому подобное). Тогда он вправе отказаться от наследства, причитающегося ему по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям (пункт 3 статьи 1158 ГК РФ).

Пленум Верховного Суда Российской Федерации своим постановлением от 29 мая 2012 года № 9 «О судебной практике по делам о наследовании» разъяснил (абзац 2 пункта 35), что наследник, одновременно призываемый к наследованию частей одного и того же наследства, например по завещанию и по закону или в результате открытия наследства и в порядке наследственной трансмиссии, имеет право выбора: принять наследство, причитающееся ему только по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям, а наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве, кроме того, вправе потребовать удовлетворения этого права либо наследовать наравне с иными наследниками по закону.

Также данным постановлением Пленум Верховного Суда Российской Федерации указал (пункт 46), что при применении пункта 3 статьи 1158 ГК РФ надлежит учитывать следующее:

  1. наследник, имеющий право на обязательную долю в наследстве, при его осуществлении не может отказаться от наследования по закону незавещанной части имущества (пункт 2 статьи 1149 ГК РФ);
  2. наследник, призванный к наследованию по любому основанию, приняв его, вправе отказаться от наследства (или не принять наследство), причитающегося ему в результате отказа от наследства в его пользу другого наследника;
  3. наследник, принимающий наследство по закону, не вправе отказаться от наследства, переходящего к нему при безусловном отказе от наследства другого наследника;
  4. при отказе наследника по закону от направленного отказа в его пользу другого наследника эта доля переходит ко всем наследникам по закону, призванным к наследованию (в том числе и к наследнику, отказавшемуся от направленного отказа), пропорционально их наследственным долям.

Под безусловным отказом понимается отказ от наследства без указания лиц, в пользу которых наследник отказывается от наследственного имущества, в случае если всё имущество наследодателя завещано назначенным им наследникам.

Направленный отказ – отказ от наследства в пользу других лиц, который может быть совершен лишь в пользу лиц из числа наследников по завещанию, а также наследников по закону любой очереди, которые призваны к наследованию.

Где выгода, там и бремя

Современный подход законодателя таков, что наследнику вряд ли удастся пребывать в статусе пассивного обладателя бизнеса, поскольку в соответствии с абзацем 2 пункта 12 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, и дополнительных обязанностей, возложенных на него, в соответствии с пунктом 2 статьи 8 и пунктом 2 статьи 9 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Что это означает? Например, согласно пункту 1 статьи 27 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», если это предусмотрено уставом общества, участники общества обязаны по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. А в соответствии с пунктом 3 статьи 3 этого же нормативно-правового акта в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на них в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Если же наследник все-таки избирает путь бездействия, то вполне допустима ситуация, что в какой-то момент может быть поставлен вопрос о его исключении из ООО по требованию участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества. Участник, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, может быть в судебном порядке исключен из общества на основании решения суда (статья 10 указанного закона).

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (подпункт «б» пункта 17) разъяснено: под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. Позднее своим информационным письмом от 24.05.2012 № 151 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что требование об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью в связи с систематическим уклонением от участия в общих собраниях подлежит удовлетворению, если такое систематическое уклонение заведомо влекло существенное затруднение деятельности общества или делало ее невозможной и судом будет установлено отсутствие уважительных причин неявки участника либо его представителя на общие собрания (пункт 6 информационного письма).

Быть в курсе происходящего в компании желательно хотя бы для того, чтобы решения, принятые общим собранием участников/акционеров (другими органами управления компании), не стали «неожиданным сюрпризом».

Согласительные процедуры

В некоторых случаях одной лишь воли наследодателя для передачи по наследству имущества может быть недостаточно. В частности, когда речь идет о наследовании доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 8 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан, являвшихся участниками общества, допускается только с согласия остальных участников общества. Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, то такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на переход доли или части доли к третьему лицу либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на переход доли или части доли (пункт 10 статьи 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Допустим, что все участники общества согласны с переходом доли в уставном капитале общества к наследнику. А если согласие участников общества на переход доли или части доли не получено? В таком случае доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или уставом общества для получения такого согласия. При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости (пункт 5 статьи 23 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Указанные выплаты наследникам (выдача имущества в натуре) должны быть произведены в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или уставом общества. Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Однако если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» на дату государственной регистрации общества, то действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества (см. пункт 8 статьи 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Новое в законодательстве

Федеральным законом от 29 июля 2017 года № 259-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации» введен новый для российского правового поля институт – наследственный фонд. Изменения вступают в силу с 1 сентября 2018 года. Если говорить о зарубежной практике, то наиболее яркий пример здесь – это фонд Нобеля, учрежденный в 1900 году на основании завещания Альфреда Нобеля для целей присуждения ежегодных премий по физике, химии, физиологии и медицине, литературе и миротворческой деятельности. Также указанным законом существенным образом изменена и дополнена статья 1173 ГК РФ, регламентирующая вопросы доверительного управления наследственным имуществом.

Итак, попробуем разобраться в сути предложенных нововведений.

Наследственный фонд

Положения, определяющие организационно-правовую форму наследственного фонда, содержатся в статье 50.1 и подпараграфе 1 параграфа 7 главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации. Анализ указанных норм позволяет сделать вывод, что наследственный фонд – это унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, созданная во исполнение завещания гражданина и на основе его имущества, осуществляющая деятельность по управлению полученным в порядке наследования имуществом этого гражданина бессрочно или в течение определенного срока в соответствии с условиями управления наследственным фондом и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели. Имущество наследственного фонда формируется при создании фонда, в ходе осуществления им своей деятельности, а также за счет доходов от управления имуществом наследственного фонда. Безвозмездная передача иными лицами имущества в наследственный фонд не допускается (пункт 3 статьи 123.20-1).

После смерти гражданина нотариус, ведущий наследственное дело, направляет в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда с указанием имени или наименования лица (лиц), осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа фонда (абзац 2 пункта 4 статьи 50.1 ГК РФ), с приложением к заявлению составленного при жизни указанного гражданина его решения об учреждении наследственного фонда и утвержденного этим гражданином устава фонда не позднее трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела после смерти гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание наследственного фонда (абзац 4 пункта 2 статьи 123.20-1 ГК РФ).

К вопросу создания наследственного фонда может быть привлечен душеприказчик (исполнитель завещания) независимо от того, является он наследником или нет. В качестве исполнителя может выступать как гражданин, так и юридическое лицо. В завещании, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, завещатель может указать также полномочия исполнителя завещания по совершению фактических и юридических действий, связанных с созданием наследственного фонда.

Выгодоприобретателями наследственного фонда могут быть любые участники регулируемых гражданским законодательством отношений, за исключением коммерческих организаций. Права гражданина-выгодоприобретателя наследственного фонда не переходят по наследству (пункт 3 статьи 123.20-3 ГК РФ). Кроме того, выгодоприобретатель наследственного фонда не может выступать в качестве единоличного исполнительного органа фонда или члена коллегиального исполнительного органа наследственного фонда, но может входить в состав высшего коллегиального органа наследственного фонда.

Доверительное управление наследственным имуществом

Согласно новой редакции статьи 1173 ГК РФ условием заключения договора доверительного управления имуществом нотариусом, выступающим в данном случае в качестве учредителя доверительного управления, является наличие в составе особого имущества, которое требует как охраны, так и управления: предприятие, доля в уставном (складочном) капитале корпоративного юридического лица, пай, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное.

До заключения договора доверительного управления наследственным имуществом независимым оценщиком должна быть проведена оценка той части имущества, которая передается в доверительное управление.

Если наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, то исполнитель завещания считается доверительным управляющим наследственным имуществом с момента выражения им согласия быть исполнителем завещания. При этом доверительным управляющим по договору может быть назначено лицо, отвечающее требованиям, указанным в статье 1015 ГК РФ, в том числе предполагаемый наследник. То есть для доверительного управляющего по завещанию, в отличие от доверительного управляющего по закону, соответствие требованиям, установленным статьей 1015 ГК РФ, не является обязательным. В связи с этим возникает следующий ряд вопросов.

В части доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами требуется лицензия на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами в силу Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (статья 5). Исключением, не требующим наличия такой лицензии, является ситуация, когда доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам (абзац 3 статьи 5 указанного закона). Кроме того, существуют специальные требования к лицам, осуществляющим деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и денежными средствами. И они вполне оправданны, поскольку, как указано в том же пункте 3 статьи 1173 ГК РФ, доверительное управление наследственным имуществом осуществляется в целях сохранения этого имущества и увеличения его стоимости. И здесь важна профессиональная компетенция и наличие опыта в подобных вопросах. Но как тогда быть с доверительным управлением наследственным имуществом, в частности в случае назначения доверительным управляющим исполнителя завещания?

Нельзя не отметить еще один момент. В силу пункта 3 статьи 1173 ГК РФ выгодоприобретатель по договору доверительного управления наследственным имуществом не назначается, за исключением случая, если совершен завещательный отказ, предполагающий его исполнение в пользу определенного лица на период совершения действий по охране наследственного имущества и управлению им. В таком случае выгодоприобретателем назначается отказополучатель. В связи с этим возникает вопрос: как это условие соотносится со статьей 1016 ГК РФ, в которой установлены существенные условия договора доверительного управления?

А именно в договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

  • состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
  • наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
  • размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
  • срок действия договора.

Однако, несмотря на возникающие вопросы, большую часть ответов на которые дадут практика и время, следует отметить важность принятия данных изменений, поскольку они позволяют развиваться отношениям в сфере наследственного права и дают участникам наследственных отношений новый инструментарий для охраны наследственного имущества и управления им.

Поделитесь статьёй в социальных сетях:
Скачать статью в PDF
Распечатать