Продолжите бесплатное чтение этой и других статей после простой регистрации на сайте

Я уже зарегистрирован:


Я не помню пароль

Я ещё не зарегистрирован:

Корпоративное право в индустрии красоты. Что важно знать каждому владельцу, чтобы избежать прецедента потери бизнеса

Скачать статью в PDF
Распечатать

 

Есть такая пословица: «Один в поле не воин». Применительно к бизнесу это можно трактовать так: ведение бизнеса одним человеком неэффективно, должна быть команда. На что собственник, который является единоличным учредителем своей компании, скажет: «Я не согласен с данным высказыванием. Мой бизнес эффективен и приносит прибыль, а моя команда – это персонал». При этом те учредители (их как минимум больше двух), которые работают в команде, парируют: «Мы можем диверсифицировать риски, обсуждать и принимать сложные решения коллективно, мы все заинтересованы в увеличении прибыльности компании, так как от этого напрямую зависит наш доход и капитализация бизнеса».
Каждое мнение имеет право на существование. Но тут важно понимать, что единоличное управление своей компанией дает вам возможность чего-то не знать в области корпоративного права. Зато тем компаниям, где учредителей больше одного, халатное отношение к вопросам корпоративного права может дорого обойтись.
 

 

На схеме 1 наглядно показана взаимосвязь количества участников общества, например общества с ограниченной ответственностью (далее – общество), и вероятности возникновения корпоративных споров.

Схема 1. Взаимосвязь количества участников общества и рисков возникновения споров

 

Из чего следует, что каждому участнику лучше быть начеку. «С чего начать?» – спросите вы. И это будет правильный и очень актуальный вопрос. 

 

1. Внесение доли в уставный капитал (УК) общества

Каждому участнику общества следует начать с внесения своей доли в его уставный капитал.

Wella Professionals

«Ха-ха-ха, – скажут многие участники, – тоже мне важность: внести какие-то 5 тысяч рублей, или 4 тысячи, или 333». И, веря в правоту и непоколебимость своего мнения, зачастую это не делают вовремя. А почему так происходит? Да потому, что участники считают, что есть дела поважнее на старте бизнеса, чем помнить о каком-то мизерном уставном капитале, или потому, что эти участники – друзья не разлей вода, у которых и мысли не возникает, что ситуация может измениться, или потому, что нередко просто об этом забывают.

Но только вот им следует знать, что внесение доли в уставный капитал общества – это их прямая обязанность и что внести они его должны в течение года с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 16, п. 3, 7 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон). 

Мой совет владельцам бизнеса, которые собираются потратить уйму времени на его развитие, процветание и благополучие: внесите свою долю своевременно, если не хотите, чтобы лет так через пять-десять не оказалось, что вы тут вообще на «птичьих правах» и давным-давно не имеете никаких прав на бизнес, который всегда считали своим.

Конечно же, как показывает практика, вас, как участника, не исключат из общества просто на основании факта невнесения УК. Здесь участнику, подавшему в суд заявление на ваше исключение из общества, придется доказать, что из-за этого наступили негативные для общества последствия. 

Но если тот участник давно знал о факте невнесения вами УК и выжидал нужного момента, то мяч может оказаться на его стороне поля. А это, поверьте, не так уж и сложно сделать, когда у компании уже есть сложившаяся история за годы жизни. Как говорится, главное – было бы желание. А желаний таких несметное количество, особенно когда бизнес становится высокодоходным и есть что делить и на что претендовать. 

Своевременное внесение УК тем более актуально, когда он составляет 10 тыс. рублей. Это тот единственный безоговорочный случай, когда участник, не внесший его, не совершая никаких причиняющих вред обществу действий, исключается из общества по решению суда.

Вот представьте: в обществе три участника с долями по 1/3 у каждого. Участник № 1 не внес свою долю в сумме 3334 руб. (10 000 руб. * 1/3= 3333,33 руб.). Суд в таком случае сочтет, что невнесение участником общества вклада в уставный капитал является нарушением, которое носит неустранимый характер, так как в таком случае общество не имеет возможности уменьшить свой уставный капитал. Он и так уже минимальный в силу закона (10 000 рублей). Поэтому общество фактически становится обязанным принять решение о ликвидации. 

Таким образом, в силу положений п. 2 ст. 450 ГК РФ действия участника являются существенным нарушением и влекут его исключение из состава участников общества.

После исключения участника из общества неоплаченная часть УК переходит к самому обществу (п. 3 ст. 16 Закона). Затем общество должно реализовать эту долю в течение года (в порядке ст. 24 Закона). 

Как вы поняли, своевременное внесение уставного капитала является первым важным шагом учредителя на пути предотвращения потенциальных преград для участия в обществе.

Если вы этого не сделали, то закон в большинстве случаев будет на вашей стороне (при условии, что вы как участник не нарушили свои обязанности, не сделали невозможной деятельность общества или существенно ее не затруднили). Исключением будут случаи, когда общество не имеет возможности уменьшить уставный капитал, так как он и так составляет его минимальный размер, установленный законом в размере 10 тыс. рублей.

 

2. Проведение общих собраний акционеров

Все участники общества должны знать, что на всем протяжении его деятельности они наделены полномочиями принимать участие в решении следующих вопросов:

BeautyLIZER
  • 1) изменение устава общества и его уставного капитала;
  • 2) принятие решения о передаче полномочий управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
  • 3) решение о реорганизации или ликвидации общества;
  • 4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков.

Все эти и любые другие важные вопросы решаются на обязательных либо внеочередных общих собраниях акционеров. Посещение общего собрания акционеров является правом, а не обязанностью каждого участника. Участник может его пропустить. Главное, чтобы его отсутствие не было систематическим уклонением от собрания, не влияло на возможность принятия решения, когда требуются все 100 процентов голосов участников, не приносило обществу заведомый ущерб, так как это может являться основанием для исключения такого участника из общества.

И для участника-«нарушителя» и для подающих иск участников следует знать порядок уведомления участников о созыве общего собрания. Если порядок созыва будет нарушен, то «нарушителю» это только на руку. Суд будет на его стороне.

 

           2.1. Участник получил уведомление о дате пропущенных им собраний не позднее чем за тридцать дней до их проведения 

Решение суда по аналогичному делу:

Из документов видно, что внеочередные общие собрания участников ООО «Х» были назначены на 15.11.2005, 17.03.2006, 25.04.2006 и 13.06.2006. Однако ответчик уведомлялся о дате проведения собраний 15.11.2005 и 25.04.2006 с нарушением тридцатидневного срока, установленного уставом общества и Законом (за 25 и 26 дней), то есть ответчик ненадлежащим образом был извещен об этих собраниях, что препятствовало ему участвовать в них и не могло служить основанием для признания неявки его на собрания в качестве грубых нарушений обязанностей участника. А следовательно, его уклонение от участия в двух общих собраниях участников общества не является систематическим, не может быть расценено в качестве грубого нарушения обязанностей участника. Это означает, что участник не будет исключен из общества. 

 

           2.2. Участник систематически уклонялся от посещения собраний, и из-за его отсутствия не набирался нужный процент голосов 

Решение суда по аналогичному делу:

Требования, основанные истцом на таком нарушении, как систематическое уклонение участника Р.С.Г. от участия в общих собраниях, были мотивированы ссылкой на его отсутствие без уважительных причин на собраниях 18.06.2007, 10.11.2008, 25.05.2009. В результате на этих собраниях не могли быть приняты решения о внесении изменений в учредительный договор общества, а также истец ссылался на то, что Р.С.Г. не явился на собрание 16.11.2009 и это воспрепятствовало принятию решения об одобрении сделки с заинтересованностью.

Суд оценил, что на собраниях, состоявшихся 18.06.2007, 10.11.2008 и 25.05.2009, рассматривались вопросы, связанные с внесением изменений в учредительные документы общества, и голосов лиц, присутствовавших на этих собраниях, было достаточно для внесения изменений в устав общества. Следовательно, неявка Р.С.Г. на три вышеназванных собрания не препятствовала нормальной деятельности общества, тем более что на двух собраниях отсутствовали и другие участники. 

Кроме того, названные нарушения были допущены с периодичностью один раз в год, а между проведением собраний, состоявшихся 18.06.2007 и 10.11.2008, прошло более года, что не позволяет признать систематичной неявку Р.С.Г. на собрания.

 

           2.3. Участник голосовал определенным образом на общем собрании участников общества

Решение суда по аналогичному делу:

Суд удовлетворил иск об исключении участника из общества за то, что были предоставлены доказательства голосования его таким образом, что это затрудняло дальнейшую деятельность компании. 

Основываясь на предоставленных материалах, а именно: принятие решений внеочередных общих собраний участников ООО «Ф», оформленных протоколами с учетом позиции ответчика по вопросам повестки дня, привело к незаключению обществом сделок по основному виду деятельности. Основной вид деятельности – финансовая аренда (лизинг). Это привело к негативным последствиям в виде образовавшихся у общества убытков и уменьшения стоимости чистых активов общества до размера менее уставного капитала. <…>

Исходя из изложенного, суд констатировал факт существенного затруднения деятельности общества вследствие неправомерных действий ответчика и очевидность наступления негативных для общества последствий.

При голосовании на общих собраниях участников участники должны четко осознавать, что их голос может играть решающую роль в свершении компанией определенных действий. Участнику необходимо с должным вниманием отнестись к принятию своего решения, чтобы впоследствии оно не причинило заведомый вред компании или не сделало невозможной ее дальнейшую деятельность. Иначе другие участники, вероятнее всего, смогут доказать это и исключить его из участников общества. 

 

Здесь каждому участнику надо знать:

1. Решения по такому вопросу, как изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством, не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества.

2. Решения по таким вопросам, как реорганизация и ликвидация общества, принимаются всеми участниками общества единогласно. 

3. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества.

4. Участник совершал действия, наносящие вред обществу, осуществляя функции генерального директора. 

 

Вывод: 100-процентное посещение собрания участников общества избавит вас от споров с другими участниками, ну или, точнее, сведет их к минимуму, так никогда нельзя исключить вероятность попыток. Но если вдруг по какой-то причине вы не можете его посетить, то важно, чтобы:

- это было сделано по уважительной причине;

- это было не более двух раз подряд;

- ваша неявка на собрание не привела к невозможности принятия решения;

- ваше отсутствие не причинило значительный вред обществу, не сделало его деятельность невозможной либо существенно ее затруднило.

И надо следить за тем, чтобы порядок созыва общего собрания, в том числе порядок уведомления вас как участника о проведении собрания, соблюдался.

 

3. Знание корпоративного права, если участник одновременно является генеральным директором общества

Часто при создании компании один из участников возлагает на себя обязанности генерального директора. На такого участника ложится двойная ответственность, так как он не просто ожидает, когда общество получит прибыль, чтобы распределить свои дивиденды, и появляется несколько раз на общем собрании участников, но и руководит этим обществом, чтобы эту самую прибыль получить. Его решения при руководстве обществом не должны идти вразрез с его целями как участника, иначе он рискует не только потерять должность генерального директора, но и лишиться статуса участника.

 

Пример:

Как следует из материалов дела, ООО «Т» зарегистрировано 03.09.2001. В обществе два участника с размерами долей по 50 процентов уставного капитала. Один из участников также занимает должность директора общества.

Суд пришел к выводу, что ответчик, являясь одновременно участником и директором общества, совершил действия, существенно затрудняющие деятельность ООО «Т» и причинившие как самому обществу, так и его второму участнику значительный ущерб.

Суд руководствовался тем, что ответчик в период с 01.01.2009 по 01.01.2011 заключил с ООО «В» шесть договоров аренды нежилых помещений на крайне невыгодных для третьего лица условиях. В результате заключения данных договоров другому участнику были причинены убытки в виде неполученной арендной платы в размере 9 580 616,45 руб. Наличие вышеуказанных обстоятельств подтверждается заключением эксперта № 19 по результатам судебно-бухгалтерской экспертизы, проведенной в период с 18.10.2011 по 20.01.2012 в связи с возбуждением в отношении ответчика уголовного дела.

Установив факт недобросовестного поведения ответчика при выполнении функций единоличного исполнительного органа общества и указав, что совершение участником действий, противоречащих интересам общества, повлекло возникновение убытков у общества и затруднило его деятельность, суд обоснованно посчитал исковые требования подлежащими удовлетворению. 

 

Генеральный директор не может осуществлять крупные траты (сделки) без согласования с участниками общества. Величина крупной сделки для разных компаний будет своя и определяется как 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. Участники общества имеют право самостоятельно установить лимит (должно быть оговорено в уставе). Приблизительная формулировка: «...считать крупной сделкой все расходы выше 50 тысяч рублей…».

 

Генеральный директор, являющийся одновременно участником, если не хочет быть исключен из общества должен:

1. Проводить общие собрания участников. 

2. Проводить очередные и внеочередные собрания и вносить в повестку дня вопросы, которые подлежат обязательному рассмотрению на очередных собраниях

 

Пример: 

В обществе два участника. Первому принадлежит доля уставного капитала общества в размере 51%, второму – 49%. Второй, являясь участником и генеральным директором ООО «М», не проводил ежегодных собраний участников общества и не выносил на повестку дня собраний вопросы утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, о совершении обществом крупных сделок по продаже недвижимого имущества общества.

Судами установлено, что первый участник неоднократно обращался к генеральному директору (второму) с требованиями о проведении внеочередного общего собрания участников общества с вопросами повестки дня: утверждение устава общества в новой редакции; определение основных направлений деятельности общества; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий: переизбрание генерального директора; утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса. Однако собрания вторым участником не проводились по причине его отсутствия, тогда как уведомления, направляемые ему, были получены его представителями, что подтверждается почтовыми квитанциями и уведомлениями.

 

3. Содержать в целости и сохранности (не похищать) заемные денежные средства, которые получены обществом.

4. Не фальсифицировать договоры купли-продажи доли другого участника, не реорганизовывать общество с передачей вновь созданной организации основных средств, не инициировать банкротство общества.

5. Не занижать умышленно стоимость недвижимого имущества общества и не переоформлять его на подставных лиц, не выводить из собственности общества почти все основные средства, не скрывать от общества информацию о совершенных сделках, повлекших для общества убытки.

6. Не присваивать и не растрачивать принадлежащие обществу денежные средства. 

7. Не тратить на личные нужды денежные средства, принадлежащие обществу, за которые он не отчитался перед обществом.

 

Пример – судебное дело по факту присвоения ответчиком с использованием своего служебного положения вверенных ему денежных средств: 

Участник, являющийся одновременно генеральным директором, получал под отчет денежные средства общества, распоряжался ими по своему усмотрению и не отчитывался за израсходованные денежные средства перед бухгалтерией и общим собранием участников общества. Данный участник систематически злоупотреблял своими правами, чем наносил существенный вред обществу.

С учетом конкретных обстоятельств дела суд пришел к выводу, что в результате вышеприведенных противоправных действий ответчика нарушено доверие между участниками общества, что препятствует продолжению нормальной деятельности общества и является основанием для удовлетворения иска об исключении участника-нарушителя из состава участников общества.

Для решения вопроса об исключении участника из общества не имеет значения, в каком качестве он совершал действия, причинившие обществу вред. Действия участника общества, заведомо повлекшие значительный вред, сами по себе являются основанием для исключения этого участника из общества. Участник может быть исключен из общества в связи с совершением им действий, позволивших другому участнику причинить вред обществу.

 

8. Не оформлять фиктивных сделок, повлекших для общества убытки.

9. Согласовывать с иными участниками общества мировые соглашения.

10. Не отчуждать безвозмездно в свою пользу недвижимое имущество. 

 

Участник общества, принимая на себя обязательства и функционал генерального директора этого же общества, возлагает на себя большую ответственность. Решившись на такой шаг, участник общества должен быть более бдительным и подробно ознакомиться со списком полномочий единоличного исполнительного органа ст. 40 Закона. Туда входят, например, следующие положения:

1. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Уведомление о созыве общего собрания участников общества направляется каждому участнику заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. После принятия решения о проведении очередного общего собрания участников ООО орган, созывающий очередное общее собрание, обязан уведомить об этом каждого участника общества. Уведомление осуществляется в порядке ст. 36 Закона.

2. Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. (статья 165.1. Юридически значимые сообщения (введена Федеральным законом от 07.05.2013 № 100-ФЗ)).

Участник, являющийся одновременно генеральным директором, должен знать, что для исключения его из общества другим участникам необходимо будет представить доказательства, что его действия причинили существенный ущерб обществу либо затруднили или сделали невозможной его дальнейшую деятельность. 

Наряду с такими глобальными вещами, играющими порой решающее значение в жизни участников общества, возникают и другие спорные вопросы. В индустрии красоты они часто связаны со статусом помещения и имущества по отношению к каждому из участников и самому обществу.

 

Риски, связанные с правовым статусом помещения

Участникам важно учитывать риски, связанные с правовым статусом помещения, где функционирует общество. То есть помещение может быть арендовано со стороны, а может находиться в собственности у одного из участников общества.

Здесь нужно знать, что договор аренды помещения, заключенный более чем на 12 месяцев, должен быть зарегистрирован в Управлении Росреестра. Так как большинство арендодателей не хотят на это тратить время, то заключают договоры с арендаторами на 11 месяцев, а по их истечении заключают новый.

Риск заключения таких краткосрочных договоров состоит в том, что через следующие 11 месяцев условия договора могут быть существенно изменены: оплата повышена, бесплатная до этого парковка для автомобиля превратится в платную и т.д. И хотя этот риск существует и со сторонними арендодателями, с участником общества, владеющим помещением, он может оказаться серьезней. Данный участник может воспользоваться положением и использовать его как рычаг воздействия на других участников общества в случае определенных конфликтов.

 

Вывод: лучше заключать долгосрочные договора, зарегистрированные в Управлении Росреестра, и не сомневаться в том, что условия договора не будут изменены, особенно в части суммы арендной платы. А мы все прекрасно понимаем, что арендная плата является существенной статьей затрат в обществе. 

 

Риски, связанные с имуществом 

Под имуществом салона красоты мы понимаем всю мебель, оборудование, косметику, находящиеся в салоне. Данное имущество может принадлежать либо самому обществу, либо кому-то из его участников.

Если имущество принадлежит обществу, то участники могут на него претендовать только в случае выхода из общества. При этом если доля участника в уставном капитале составляет 50 процентов, то это не значит, что он получит 50 процентов всего имущества (подробнее об этом будет описано чуть позже). То, что было оплачено с расчетного счета общества (оборудование, косметика), принадлежит обществу, и только ему. Если участник хочет полноправно владеть определенным оборудованием или мебелью и другой на это согласен, то такое имущество может быть взято в аренду у участника, им обладающего.

Если доказана вина одного из участников, он будет исключен из общества. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

И тут зарождается следующий виток вроде как уже законченного на первый взгляд корпоративного спора. Вроде и решение об исключении участника принято. Что еще может произойти?..

А вот, например, то, что исключаемый из общества может быть не согласен с размером действительной стоимости доли, которая была определена обществом. Тогда такой размер должен будет подтвердиться заключением экспертизы. По смыслу правовых норм, регулирующих основания и порядок выплаты действительной стоимости доли вышедшему из общества или исключенному участнику, обязанность определения такой стоимости возложена на общество. Но выходящий или исключаемый участник вправе согласиться или не согласиться с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом. В случае его несогласия суд проверяет обоснованность доводов участника, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы.

Важно, чтобы исчисление действительной стоимости его доли производилось с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, отраженного на балансе общества.

И как всегда, в нашей жизни не бывает правила, у которого не было бы исключения. Оказывается, невозможно исключить из общества его участника (или нескольких участников), владеющего более чем 50 процентами долей уставного капитала.

 

Пример: 

Гражданин З., обладающий долей в размере 10 процентов уставного капитала общества, обратился с требованием об исключении из общества гражданина С., обладающего долей в размере 90 процентов уставного капитала. Истец обосновывал свое требование тем, что действия ответчика привели к невозможности деятельности общества.

Суд в удовлетворении требования отказал. По мнению суда, из смысла статьи 10 Закона вытекает невозможность исключения из общества участника, обладающего преобладающей долей в уставном капитале общества (мажоритарного участника), поскольку это может привести к прекращению деятельности общества.

Из содержания статьи 10 Закона следует, что целью санкции в виде исключения участника из общества является устранение вызванных его действиями препятствий к осуществлению нормальной деятельности общества. Исключение участника – обладателя доли в размере 90 процентов уставного капитала (мажоритарного участника) приведет к прекращению деятельности общества, что противоречит вышеуказанной цели. 

 

Данная статья состоит из множества ссылок на закон и арбитражную практику и, возможно, не так легка для чтения, как художественная литература. Но, на мой взгляд, если человек взялся за такое нелегкое дело, как управление целой компанией, и тем более лелеет мечты о ее росте, прибыльности и счастливом будущем, ему жизненно необходимо изучать законодательство и нивелировать свои риски, будучи не единственным участником общества!

Удачи всем бизнесменам и поменьше споров, особенно корпоративных! 

Поделитесь статьёй в социальных сетях:
Скачать статью в PDF
Распечатать